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保险交易双方对于保险惯例存在截然对立的看法，其背后隐藏着习惯和制定法互动关系的论辩。不能忽略保险交易的性质、环境和条件，简单地给保险惯例贴上霸王条款的标签，并且不加区分地适用保险合同法中的程序规制和实体规制。保险惯例作为一项有待评价的事实，其特有的形成背景和实际功效决定了法院应从强制规范审查和专业技术查证两个路径进行评判，以通过个案的审查令交易双方对保险惯例形成最大限度的共识。应完善保险惯例进入司...
我国法上的劳动成年制属于成年缓冲制度的一种，具有独特的构成要件和法律效果。它能够缓和单纯以年龄界限来划分行为能力的做法所带来的僵硬性弊端，满足16岁以上未成年人独立生活、自由发展的现实需求。在司法实践中，法院对劳动成年制的理解和适用已较为成熟。我国未来立法应当保留劳动成年制，并在具体的规范设计上略加改进。
在规范法人代表机关或代表人的越权代表行为上，近半个世纪以来，世界各国的立法与学说显现了明确的趋同之势，《合同法》第50条顺应此种趋势确立了代表权对善意相对人不存在任何限制的规则。这一规则的理论基础不是权利外观理论，而是法人内部关系与外部关系的区分理论。由于我国主流学说一直严格区分代表与代理，故第50条因未明确相对人恶意时越权代表应具何种效力，而留下规范漏洞。考虑到代表与代理在形式、效果归属上的高度...
法律规范可二分为一般规范与个别规范。传统法律理论只认可一般规范概念，然而，这一理论格局在解释民法规范时将遭遇障碍。本文认为，由于私法自治理念，民法一般规范或者可由当事人排除适用，或者只是消极禁止某种行为、基本不作积极行为之指令，因而缺乏私法交往中至关重要的积极行为规范。为此，本文引入凯尔森的个别规范理论，意在表明，作为私法自治手段的法律行为具有个别规范的品格，为当事人的私法交往提供积极行为规范。因...
令在中国古代主要是在秦汉至唐宋的历史上，是与律同样重要的法律形式。令的作用主要表现在行政管理和社会管理方面的指导作用和惩戒作用，还有奖励作用和教化作用。令在秦汉至唐宋的法律体系中，与律互相配合，在重要制度和一般制度方面都起到了互补的作用。令在产生、发展和转变的不同时期，在处理行政事务与社会事务的方式、范围和程度方面，显现了不尽相同的作用。
施特劳斯学派和共和主义学派是阐述美国政制的两大重要流派。通过梳理这两个流派之间的争论以及分析争论原因，可以思考美国政制的实质是什么。施特劳斯学派之所以介入美国政制的研究，是因为美国政制具有特殊的政制类型学的意义。从政制类型学来看，美国是第一个建立在现代自然权利基础之上、而不是建立在传统或启示之上的现代国家，现代自然权利的理性主义的基石为认清现代洞穴，还原“自然的视野”提供了条件，从而为追求真理的政...
2010年底的腾讯QQ与奇虎360的战争引发了对中国互联网企业问题的重大讨论，较为严肃的讨论主要集中在涉及的法律问题（例如隐私、恶意软件、不正当竞争、垄断）和企业的社会责任。本文试图从网络安全的角度重新解读这一事件及相关法律问题，认为是网络空间的安全问题导致了互联网企业对其产品、用户对其电脑和各种服务产生了安全防护需求；随着安全问题的日益严重，这种需求可能伴随着集体恐慌、对服务便利的期待、互联网商...
关于刑事错案和刑事庭审的实证研究表明，我国的刑事诉讼中存在着审前证据调查的片面性和庭审证据调查的单边化等影响司法公正的问题。在比较两大法系国家的单轨制与双轨制证据调查模式之优劣的基础上，作者提出了改良我国刑事证据调查制度的进路，包括加强辩护律师进行证据调查的保障，赋予辩护方启动司法鉴定的权利和确保无罪证据获得公开公正的认证。
源于苏联的胜诉权消灭说，在我国民法学上长期居于通说地位，但我们的理解存在“名”与“实”的混淆。除苏联法学的强大影响，我国胜诉权消灭说之“名”的形成基于两点：一是对权利消灭说、诉权消灭说和抗辩权发生说存在极深误解，它为胜诉权消灭说的出现提供了可能和空间；二是坚持起诉权与胜诉权相区分的二元诉权说，该说构成了胜诉权消灭说的论证和表达框架，也是其名称的直接来源。胜诉权消灭说之“实”在于允许和要求法官职权审...
责任能力原本是识别能力的抽象化，它与作为识别能力较高程度抽象化的结果的法律行为能力相区别。德国学者锻造了广义行为能力概念，将责任能力与法律行为能力有限地统摄起来，但不能一体使用。1922年《苏俄民法典》却另创了将做出法律行为的能力与承担违法责任的能力溶为一体的行为能力理论，取缔了法律行为能力与责任能力的区分，两者一体使用。《民法通则》接受了这种行为能力包含说。由于广义行为能力理论与行为能力包含说的...
福利平等主义和资源平等主义是德沃金提出的两种资源分配方式，在其中如何区分残障与昂贵偏好，以及为了初始资源分配的平等，如何给予残障者资源补贴并把昂贵偏好者企图鱼目混珠的要求区别开来，是保证平等分配的一个很具体的问题。福利平等主义因其存在的道德风险和单边主义而提前出局，资源平等主义也在误解中犯错：拍卖所要追求的结果其实是福利经济学第二基本原理所提及的可能结果；由保险以观望者的角色去评价人们的第二层次的...
近年我国刑法学界热衷于德国贝克教授提出的“风险社会”理论，相应地提出了风险类型的犯罪，并主张以严厉刑法应对。但这场研讨未能恰当区分“风险社会”的“风险”与“社会危害性”意义上的“风险”，未能区分“风险社会”的“风险”与德国当代若干刑法学说中的“风险”，从而也未能分清刑法中哪些是“风险社会”的“风险”犯罪。这既不利于刑事政策的恰当选择，也不利于我国刑法学研究的深入开展。本文旨在通过辨析，澄清相关误区...
本文通过苏格拉底对智者学派“凡一正题必有一反题”的改造，论述了苏格拉底以“对话”论证中的“反证”为题，揭示了其在法律论辩中的意义。论文首先提出了“反证法”蕴含的程序伦理（求真）的意义和实体意义（求善）；其次分析了反证法中的形式逻辑（正）、辩证法认识论（反）和存在论（合）三个层面的结构；运用古希腊逻辑学、黑格尔辩证法和康德图景论及海德格尔历史建构论的学术成果，以一则中国刑法疑难案件的分析，来说明和展...
作为我国网络服务提供者责任的立法范本，美国1998年《数字千年版权法》的假想规范对象是单纯的技术支持提供者，其特征是被动性、工具性和中立性。然而，二十一世纪的网络服务提供者以网站为平台，在相当程度上扮演着社会性场所管理人、群众性活动组织者的角色。鉴于此，有必要重塑网络服务提供者责任的法理基础，即采纳传统的安全保障义务理论，以“开启或加入交往空间者对其中的他人负有安全保障义务，应在合理限度内照顾他人...
因不作否认表示而对他人行为负责之规定与私法自治理念存在冲突，乃民法学应予关注的重要问题。《民法通则》第66条第1款第3句在理论和实践中存在容忍代理与拟制追认两种解释可能性。从司法案例及比较法的考察可知，两种构造虽同样针对无确定内涵的行为样态，均需根据具体情况进行价值填充，排斥拟制技术的运用，但二者所涉主体的利益关系及法律基础不同，在构成要件上应作区别对待。《民法通则》在文义上将两种类型收编一处，在...